STRATEGY

　　香港作为国际金融中心，一直以来是境内外各类资产管理公司及其他金融机构的重要驻地。在美元基金市场，香港机构主要扮演着投资顾问的角色，却鲜有在香港直接设立基金主体。由于历史原因、法律体系和税务制度等诸多因素，香港本土的基金设立业务一直被美国特拉华州、开曼群岛等地甩在身后。因此，香港政府近年来一直在致力于加强顶层设计，改善基金行业的法律、税务和监管生态，以吸引更多基金架构在香港落地。

　　王勇 卢羽睿金文斌丨作者

　　竞天公诚律师事务所丨来源

　　继2018年7月正式推出开放式基金型公司（Open-ended Fund Companies，OFC）结构、2019年4月实施《2019年税务（豁免基金缴付利得税）（修订）条例》（“《豁免条例》”）之后，进入2019年8月，香港基金行业又迎来两大重要突破：

• 　　时隔一年，第一家OFC

• 　　于2019年8月23向香港证监会（SFC）完成了登记，标志着香港第一家OFC正式落地。

• 　　除了OFC的诞生，香港政府正在酝酿基金大家庭的新成员——适合私募股权基金的有限合伙基金（LPF）结构。

　　本文将就OFC结构、最新的LPF提议以及香港基金税务考量作简要介绍，供读者卓参。

　　OFC结构概览

　　OFC（开放式基金型公司）从其名称中已体现了其核心用途及组织形式，即这是一种主要适用于二级市场投资、方便投资者不时申购和赎回的开放式基金结构，可向投资者以公开或非公开形式募集（但二者受监管的程度不同），且必须由香港9号牌（资产管理）公司担任基金管理人。

　　OFC可以是一个单体基金，也可以是伞形基金结构，后者可视需求发行多个子基金（sub-fund），分别投资于不同资产，并具有债务隔离效应（与开曼群岛独立资产组合公司（SPC）类似）。

　　OFC的基本结构如下：

　　2. 有关LPF的提议

　　现行体制下，可在香港设立的基金形式主要有两种：单位信托和OFC。两者均主要适用于零售基金或对冲基金。针对私募股权基金通常采用的有限合伙形式，香港现有的《有限合伙条例》（Limited Partnerships Ordinance）早已是一个世纪以前的产物，完全无法满足私募基金行业的发展需求。本次香港政府对LPF结构的立法打算采用“另起炉灶”的方式，而非在现有《有限合伙条例》基础上进行修补。2019年7月，一个由香港金融管理局、SFC、香港财经事务及库务局和税务局成员组成的特别行动小组就LPF作了若干提议，并向各类机构寻求反馈意见。请注意，提议非正式颁布的法律规则，而仅为行动小组就LPF立法提出的若干建议，我们将主要内容列示如下，谨供业内人士卓参：

　　（1）基本组织结构

　　与我们熟知的有限合伙企业无异，LPF至少由一位普通合伙人（GP）和一位有限合伙人（LP）组成，LPF本身不具有独立法人地位。GP负责LPF的日常管理和投资决策，对LPF债务承担无限连带责任；而LP参与经济利益分配及其他允许的LPF事务（详见下方“LP安全港规则”），对合伙企业债务承担有限责任。其中，GP须是在香港成立的私人公司（private company），而LP可以是任何地方的自然人、公司、合伙企业或其他组织。

　　（2）组织文件

　　LPF成立和运作的核心组织文件为有限合伙协议（LPA），全体合伙人对LPA的约定事项享有自主权，包括但不限于投资范围和策略、LP入伙与退伙、基金份额转让、基金治理和决策机制、合伙人权利与义务以及重要经济安排（如出资、收益分配和回拨机制）等。

　　（3）注册要求

　　LPF的名称中须包含“Limited Partnership Fund”或中文“有限责任合伙基金”字样，LPF应有香港注册地址，并取得商业登记证（Business Registration Certificate）。

　　LPF的注册事务由香港公司注册处负责，且LPF的设立无需向SFC备案/登记。此外，LPF的注册申请须通过在港执业的律所或律师（solicitor）代表基金向注册处提交，而非通常的注册代理。

　　（4）SFC监管

　　通常情况下LPF不受SFC的监管，除非LPF的任何行为落入香港《证券及期货条例》（Securities and Futures Ordinance（Cap.571））（SFO）规定的范畴，且不适用SFO项下的任何豁免。

　　（5）LP安全港规则

　　LP参与特定事务时不会丧失其有限责任保护，包括但不限于：

　　（a）担任GP、LPF或被投企业的董事或其他职务（如适用）；

　　（b）就LPF特定事项参与讨论、提供建议、批准或授权；

　　（c）召集、出席和参与合伙人会议；

　　（d）就LPF账册、估值、资产或其他事务进行检查或提供建议；以及

　　（e）参与特定事项的决策，包括但不限于：（i）LP或GP入伙、除名；（ii）LPF期限延长、终止；（iii）更换负责LPF日常管理者；及（iv）LPF对外承担债务或债务展期等。

　　（6）文件及记录保存

　　LPF的GP或管理公司应保存LPF的如下文件及记录：

　　（a）财务记录（包括审计报告）；

　　（b）合伙人名册；

　　（c）对投资人的尽职调查材料；

　　（d）投资项目相关的文件和记录；

　　（e）实施全球税务信息交换所需的相关信息等。

　　（7）审计与托管要求

　　LPF的GP须为LPF指定审计师对LPF进行年度审计，并确保LPF资产有适当的托管安排。

　　香港基金税务考量

　　（1）利得税（profits tax）

　　早在2006年，香港就推出了针对离岸基金（但不包括私募股权基金）的利得税豁免规则，并在2015年将豁免对象进一步扩大到离岸私募股权基金。而2019年4月1日生效的《豁免条例》将利得税豁免全面适用于离岸基金与在岸基金。有了《豁免条例》的铺路，LPF作为在岸基金，在利得税豁免方面也有明确依据可循。

　　下表简要梳理了香港在基金利得税豁免方面的发展历程：

　　（2）印花税（stamp duty）

　　根据香港《印花税条例》（Stamp Duty Ordinance（Cap. 117）），转让香港“证券”（stock）的文书须缴纳印花税。而关于LPF权益（interest）的定性预计将参照香港现有有限合伙企业权益的定性，即不属于《印花税条例》下的“证券”范畴，因此以LPF权益进行出资，或者就LPF权益进行转让或退伙的文书一般无需缴纳印花税。但是，如以非现金资产向LPF进行出资，或者LPF向有限合伙人转让资产，该等出资或转让涉及到香港“证券”或者不动产的，相关交易仍需缴纳印花税。

　　前景展望

　　OFC和LPF结构的新发展显示，香港政府在推进基金结构多样化上又迈出了重要的步伐。先行者有先行的好处，后发者有后发的优势。尽管香港LPF目前尚无成型的立法草案，但在结合全球主要基金设立地的立法及多年实践经验、香港基金行业各从业机构及行业协会的共同努力，以及香港本土化发展特点的基础上，我们期待LPF结构的推出可以为香港基金（尤其是私募股权基金）的落地提供重要的法律框架，同时也符合国家《粤港澳大湾区发展规划纲要》关于巩固和提升香港国际金融中心，强化全球离岸人民币业务枢纽地位、国际资产管理中心及风险管理中心功能的发展规划，我们也将持续关注LPF相关立法动态。