张兴:小米发布CDR说明书与中国公司法同股同权的问题

1评论 2018-06-11 16:34:10 来源:云律通 作者:云律通 打板族爽了!

小米在香港和大陆同时发行融资和上市,这也是近期政府不断提及的为独角兽公司所谓创新公司融资提供方便、让创新公司的价值惠及中国投资者理念的落地。

  文. 张兴律师 | 北京市时代九和律师事务所

  今日6月11日凌晨证监会披露小米集团《公开发行存托凭证并上市》文件。上周刚刚发布的《存托凭证发行与交易管理办法(暂行)》及其配套文件,今日即推出第一单,证监会动作也是够快的。

  小米在香港和大陆同时发行融资和上市,这也是近期政府不断提及的为独角兽公司所谓创新公司融资提供方便、让创新公司的价值惠及中国投资者理念的落地。

  小米发行CDR,从公司法角度来说,透露出一个新的问题,而中国大陆法律并没有真正解决,这就是双重股权问题。

  双重股权问题就是,公司股东持有的普通股的投票权不平等,不符合常规的同股同权,一股一票。公司普通股在分红权、剩余财产分配权等方面是相同的,但投票权分为两类,一类由公司创始人、少数董事持有,一股拥有多个投票权,最多一股可以拥有10个投票权;另一类普通股由公众投资者持有,一股一票。或者更准确地说,前者可称为多倍投票权股,后者为常规投票权股。

  这是小米公司双重股权的安排。

  招股书显示,雷军通过Smart Mobile Holdings Limited持有A类普通股429,518,772股,持股比例为20.5102%,B类普通股72,655,923股,持股比例为3.4694%,A轮优先股125,200,000股,持股比例为5.9785%,B-1轮优先股24,532,552股,持股比例为1.1715%。通过Smart Player Limited持有B类普通股5,922,163股,持股比例为0.2828%。雷军合计持股31.4124%。

  雷军通过Smart Mobile Holdings Limited和Smart Player Limited持有的公司A类普通股股票以及B类普通股股票享有的投票权占公司全体股东享有投票权的55.7%。

  雷军虽然拥有31.4124%的股权,,但享有55.7%的投票权。

  双重股权结构的问题是,普通公众投资者对公司的决策将失去影响力,通过上市公司收购的常规方式不能实现对上市公司管理层的替换,上市公司管理层尤其是持有多倍投票权的董事将长期霸占公司决策层,管理层可能谋取私利、通过关联交易转移上市公司利益给自己的公司等等。

  精英治理,是国家,也是公司治理的常规。但选民,或者股东必须保持控制力,能够替换、赶走不称职的管理层,而双重股权结构 使普通公众投资者失去了对上市公司管理层的控制力,长此以往,上市公司可能失去压力、也就失去活力。

  一些国家或地区的法律承认双重股权结构,但我国公司法对此没有明文规定。

  相反,我国公司法明文规定了一股一权:股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权。股份的发行,实行公平、公正的原则,同种类的每一股份应当具有同等权利。

  公司法规定允许有特别股:国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份,另行作出规定。3月22日《国务院办公厅转发证监会关于开展创新企业境内发行股票或存托凭证试点若干意见的通知》提及了投票权差异问题,只是强调应当披露,要求保护投资者权益等,但缺少进一步的明确规定。对于优先股,国务院有专门的规定;但是对于多倍投票权(特别投票权股)并没有特别的规定。

  我国香港联交所,对于双层股权结构公司上市问题专门开展了公众意见征询,随后专门就此问题做出规定,对于双层股权结构的多倍投票权股可持有的投票权比例、公众股东投票权比例、多倍投票权股权的转让、双层股权结构上市公司的治理、重要事项的表决等专门做出了限定。

  支持创新公司融资是可以的,但不能寄望于境外的公司法律和证券法律制度保护中国大陆的投资者。发行CDR的公司注册地在中国大陆境外,适用注册地公司法是可以理解的,但是,既然在中国大陆上市,与中国大陆投资者的利益直接相关,还应该适用中国大陆、上市地的法律,上市地政府、监管者不能放弃自己的值守,不能让法律空白。

  法治,需要有法,须有良法。中国的公司法、证券法应当做出 适时的调整,对双重结构股权公司的公众投资者的保护做出详细的规定。目前证监会《存托凭证发行与交易管理办法(暂行)》中只是简单地要求“不得滥用特别投票权”,这是没有太大实际意义的。

  在没有对公众投资者权益保护做出详尽规定的情况下就匆忙推出CDR、推出双层股权结构的公司上市,这恐怕也是引起公众投资者恐慌不安的重要因素。 

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关键词阅读:存托凭证 小米 CDR说明书 中国公司法 同股同权

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