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“拍卖”是国有企业产权交易双刃剑

http://www.jrj.com     2009年03月05日 18:41      《产权导刊》
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  ■/李凤梅

  熟悉国有企业产权制度改革的现状,研究实务操作中存在的问题和成因,探讨国有企业产权制度改革的思路和构想,以更好地服务于国企改革,具有一定的现实意义。

  当前,国有企业改制是我国经济活动的热点之一。为了规范企业国有产权转让行为,加强企业国有资产交易的监管力度,促进企业国有资产的合理流动,更好地防止国有资产的流失,2003年底国务院国资委、财政部根据《企业国有资产监督管理暂行条例》和国家有关法律、行政法规制定出台了《企业国有产权转让管理暂行办法》,明确指出:“企业国有资产转让可以采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律、行政法规规定的其他方式进行”。其中最常使用的是竞价拍卖方式。

  一、国有企业产权改革的趋势和必要性

  像国有企业这样的公有制企业的彻底市场化改革有赖于公有产权承认、融合个人产权。这就是说,在企业的国有、集体、乡镇所有权结构中,引进以自然人为主体的所有者或最终能层层分解到自然人的法人所有者,接替原来实际已被行政任命的代理人架空的所有者来执掌企业控制权。这样做,一方面,可避免在我国目前还难以让人接受的市场化就等于私有化的指责,使人们看到不是把原有的国有企业资产化成私人企业资产,而是在保持国有资产存量或者逐步减持国有资产存量的同时,引入以自然人为基础的增量资产投入企业,来增加企业活力和效益,从而保证改革顺利深入;另一方面,可使企业产权制度改革安排具有操作性,即可以将公有制企业里原来一批厂长、书记、经理依据一定条件和资格直接转为持股、控股的积极所有者,或通过竞聘和人才市场选聘引入新的积极所有者,避免了国有企业所有权政府行政化,为引入了个人产权的企业控制权的分配提供了制度保证。

  目前产权拍卖已成为国有企业产权转让的一种重要形式。但由于一些政策性文件当中,对国有企业产权可以通过整体拍卖的形式转让仅仅做了原则性的规定,没有相应的操作程序性规定。因此,实践中国有企业产权拍卖的运作主体及运作方式有较大的差异。

  二、国企产权整体拍卖运作的客观条件和必要性

  现行政策规定当中并未对承担国有企业产权转让的拍卖机构做出任何限制性规定,因此拍卖公司只要具有合法的经营资格,同样可以从事国有企业产权的拍卖。然而有些拍卖公司长期从事一般商品或财产权利的拍卖,对于国有企业产权整体拍卖没有任何经验,更谈不上有成熟的拍卖规则。拿到此类业务后,并不给予特殊的重视,仍按照普通拍卖业务进行操作,出现问题也就不足为怪。此外,由于国有企业产权拍卖并无专门的法律法规调整,拍卖公司只能依据《拍卖法》的有关规定实施拍卖。由于《拍卖法》调整的是拍卖企业对特定物品或财产权利的拍卖活动,没有类似企业产权拍卖的原则和程序性规定,因此适用《拍卖法》的规定来整体拍卖国有企业产权,非常牵强。

  (一)拍卖不能保证结果有效。由于产权交易专门机构以外的拍卖公司大多没有针对国有企业产权拍卖的特殊性和复杂性制定出适用的委托拍卖合同文本及拍卖规则,而沿用一般财产拍卖中的固定格式文本,使出售人在委托合同中仅就《拍卖法》规定的一般性条款(委托人、拍卖人名称住所,拍卖标的名称,保留价,佣金、价款的支付方式及违约责任等)进行填写,省略了产权转让具体方案的表述,同时对拍卖标的情况介绍、拍卖所附条件以及拍卖标的瑕疵告知等表述受到较大的限制。而委托(出售)人由于对拍卖程序不甚了解,完全听任拍卖公司的安排。这个环节当中,程序和手续都过于简单,给后面的交易留下了隐患。由于国有企业产权出售需经国有资产管理部门或授权机构批准,并需进行资产评估,所以在委托人委托拍卖企业产权时,拍卖人应当严格审查委托人的审批程序是否完成,资产评估是否有效,权利凭证是否齐备(土地使用证、房产证、商标专利许可证书等),这关系到企业出售合同的效力。

  (二)拍卖不能保证企业利益得到保障。由于在拍卖之前委托人并不知道谁是最终的买受人,所以往往对交易对象的情况如资质和经营能力等了解不够,对交易过程中的具体细节准备不足,他们更多地关心拍卖价格和所附必要条件能否实现,几乎没有准备详尽的出售方案及出售合同文本。与此同时,买受人对拍卖标的的信息获得量也十分有限,这样往往在一定程度上容易造成隐患。依照拍卖法的有关规定及拍卖公司的有关要求,竞买人应是具有民事权利及相应民事行为能力的公民、法人和其他组织,标的有特殊条件要求的,竞买人必须具备,参加竞买的同时需交纳一定数额的保证金。国有企业产权转让政策中,未对产权购买人的身份做出特殊性限制规定。所以拍卖公司在国有企业产权拍卖中,对于竞买人的信誉和经济实力无法深入考证。有时将企业卖给了既无经济实力又无经营能力的个人,产权出售后不但不能获得预期经济目标甚至不能启动生产经营,随意处分资产者有之,炒买炒卖者有之。出于对企业未来发展和职工利益的考虑,国有产权的购买人应当具有足够的经济实力和经营能力来保证企业拍卖后能正常运作,把企业搞活。

  (三)拍卖不能保证产权交易顺利完成。根据拍卖法的规定,拍卖标的应当是特定的物品或财产权利。对企业产权作为财产权利进行拍卖没有争议。但产权的整体出售是有一系列后续问题的:一是企业职工需要买受人全员安置,二是债权债务需要买受人全部承接。但职工和债权债务都不可能成为拍卖的标的,只能成为拍卖标的所附的条件。由于这个条件过于原则和笼统,所以即使拍卖成交,也并不意味着买卖双方已就企业出售合同的具体权利义务达成一致。拍卖成交后,按照拍卖法的规定及拍卖公司的业务惯例,须由买受人与拍卖人签订成交确认书。但成交确认书所载内容仅仅是针对拍卖价款而不涉及其他具体内容,故即使签署了成交确认书,也无法保证产权交易的顺利完成,因为买受人此时并未从根本上取得企业产权的归属权。

  (四)拍卖不能保证避免纠纷。与普通物品拍卖不同的是,国有企业整体作为拍卖标的时,委托人并不能将标的物交给拍卖人保管,即拍卖人并不掌握拍卖标的物,故拍卖人只能通知委托人将标的向买受人交付。当拍卖人根据成交情况通知买卖双方履行产权交割时,买卖双方实际上处于除了交易价款、大致方案(安置职工、承接债权债务等)原则上明确外,对交割过程中的细节、程序及争议的解决方式等都还处在不确定的状态,往往无法及时签订出售合同,或许因此发生争议,使拍卖成交后的交割搁浅。由于拍卖公司并非专业产权交易机构,除了对国有产权交易的背景、法律政策掌握不够之外,也不具备产权交易市场的咨询服务和组织协调等职能。对于委托人和买受人在拍卖成交后因签订出售合同或履行出售合同产生的纠纷,往往束手无策。

  由于国有企业产权拍卖后的交割程序复杂、内容繁多,需要一定的时间。如果企业处于静态的状况,比如停产,办理资产移交、过户等手续相对容易;但如果是正在运行的企业,生产尚在进行,资产发生着动态的变化,交割时点以及交割完成标志的确认就十分困难。因为对资产的清点、职工的安置,经营活动的衔接等需要时日,不可能一蹴而就。针对以上问题,在进行国有企业产权整体拍卖实务操作时,我们应当指导出售人在委托拍卖之前制定出详细的出售方案,并将方案作为企业产权拍卖所附条件由拍卖人向竞买人公告,使竞买人以接受出售方案作为参与竞买的条件。这样可以有效避免因事先未告知而导致拍卖成交后形成各种纠纷或争端。

  三、加快国有产权交易立法工作

  (一)加快产权转让立法。鉴于实际运作当中存在的种种问题,为规范国有企业产权转让行为,促进产权制度改革并保护国有资产的安全,应当加快国有企业产权转让的法制建设。目前迫切需要在《国资法》及现有的与产权制度改革有关的法律、法规和政策基础上,制定出专门的、统一的资产重组及产权转让的法律法规,对国有企业产权转让的原则、主体、方式、价格的确定等做出明确的相配套的规定,使产权转让行为法制化,提高产权转让的有效性和科学性,以保障国有企业产权制度改革在法律保障下规范化发展。

  (二)规范产权中介机构。企业国有产权拍卖,其必要性和科学性是显而易见的,顺应国有企业产权制度改革出现的产权市场,是专门服务于产权转让的专业组织。功能是为交易企业提供咨询、策划、组织等服务,审查转让双方的主体资格,依法办理有关手续,保证产权转让的规范性、合法性。另一类为企业产权改革提供专门性服务的中介机构包括会计师事务所、律师事务所等社会中介机构,由于没有规范的法律法规可资遵循,因此围绕国有企业产权转让的服务模式和服务质量千差万别,缺乏规范和统一。因此,同样迫切需要进行立法和规范。应当在法律上明确产权交易机构和社会中介机构的职责、工作程序、法律责任、业务监管部门等,使其能够更加有效地服务于国有企业产权制度改革。

  企业或企业资产拍卖具有无限的发展空间,因此,作为实施拍卖的中介公司,要在掌握政策上多下功夫,要提高全员的综合素质,提高从事国有产权拍卖的专业水平。一个优秀的拍卖公司必须在政策运用上和行业信息上具有一定的优势。只有这样,才能为产权转让双方提供良好的服务,才能真正体现拍卖这一市场机制的优势。

  (作者单位:长春国际商品拍卖有限公司)


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